北京中鼎经纬实业发展有限公司借新还旧担保|法律适用与责任判定标准

在项目融资领域，借新还旧是一种常见的债务管理策略。这种模式中，借款主体通过发行新的债务工具来偿还原有的债务，以优化资产负债结构或应对短期流动性压力。在借新还旧的操作过程中，担保人的责任和法律地位一直是实务中的热点问题。特别是在债务链条复杂、关联方众多的情况下，如何准确判断担保人是否“知道或者应当知道”借新还旧的事实，直接影响到其法律责任的判定。

结合项目融资领域的实践经验和相关法律法规，系统阐述借新还旧担保中担保人应知判定标准的核心要素，并就实务操作中的注意事项进行深入分析。文章旨在为金融机构、项目方及相关法律从业者提供参考，以规避潜在的法律风险。

“借新还旧”与“知道或应当知道”的基本概念

借新还旧担保|法律适用与责任判定标准 图1

（一）借新还旧的基本定义

借新还旧是指借款主体通过发行新的债务工具（如新的贷款、债券等），将募集到的资金用于偿还原有的到期债务。这种操作方式在项目融资中较为常见，尤其是在需要维持企业运营稳定性和优化资本结构的情况下。

从法律角度而言，借新还旧的本质是债务转移或债务重组的一种表现形式。尽管表面上看债务得以“更新”，但其实质仍属于同一主体的债务链条延伸。在法律适用上，《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条款明确规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。”

（二）“知道或应当知道”的法律内涵

在借新还旧背景下，“知道或应当知道”是指担保人在签订相关合对主债务为借新还旧的事实有明确的认知，或者具备足以推定其明知或应知的高度盖然性。这一标准既要求担保人主观上具有知情的意图，也包含客观上的可推断性。

在项目融资实践中，许多担保人可能会因为与借款主体之间存在的关联关系（如母子公司、实际控制人控制下的多家企业），而被推定为“应当知道”借新还旧的事实。在某集团内部，多个项目公司可能共享同一控制人或管理层，这种情况下，担保人的知情义务会被放大。

“借新还旧”中担保人应知判定的法律依据

（一）《担保法司法解释》的相关规定

根据《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条款的规定，主合同当事人协议以新贷偿还旧贷时，保证人的责任承担取决于其是否“知道或应当知道”。如果保证人不知道且不应当知道，则可以免除保证责任。

这一规定的核心在于区分担保人的知情状态对法律责任的影响。在项目融资中，担保人通常可能包括母公司、实际控制人或其他关联方。在判定担保人是否应知借新还旧事实时，需要综合考虑以下因素：

1. 担保人与借款主体之间的关联关系；

2. 担保人在签订合的知情程度；

3. 涉及借新还旧的具体操作流程。

（二）司法实践中的具体适用

在司法实践中，法院通常会通过以下几个方面来判断担保人是否“知道或应当知道”：

1. 合同条款的审查：如果相关合同中明确约定债务用途为偿还旧贷，则可以推定担保人明知借新还旧的事实。

借新还旧担保|法律适用与责任判定标准 图2

2. 交易背景调查：通过对项目的整体了解，包括资金流向、关联方关系等，来判断担保人的知情可能性。

3. 行业惯例：在特定行业中，是否存在借新还旧的普遍操作模式，从而影响担保人的“应当知道”标准。

在某案件中，法院查明借款主体与担保人之间存在母子公司关系，并且项目资金的实际用途完全用于偿还前期债务。在此情况下，法院认为担保人“应当知道”借新还旧的事实，因此需承担相应的保证责任。

项目融资中的具体实务操作建议

（一）严格审查关联方的知情义务

在项目融资中，尤其是涉及关联方提供担保的情况下，金融机构应特别注意审查担保人的知情状态。可通过如下方式加强风险控制：

1. 签订专门的知情确认文件：要求担保人签署书面文件，明确其对借新还旧事实的知悉。

2. 尽职调查的深入性：通过详细的历史交易记录、财务报表分析等方式，了解借款主体与担保人之间的真实关系。

（二）合理设计合同条款

在相关协议中，建议明确以下

1. 债务的具体用途；

2. 旧贷的基本情况（如有必要）；

3. 担保人的知情确认条款。

通过合同条款的确立，可以在法律层面降低因担保人“应知”而引发的争议风险。

（三）强化内部合规管理

金融机构在开展借新还旧业务时，应建立完善的内部审查机制，确保每笔交易都符合法律法规和行业规范。这包括：

1. 建立专业的法律合规团队；

2. 制定明确的操作指引；

3. 定期进行风险评估。

借新还旧作为项目融资中的常见操作方式，在优化债务结构的也伴随着较高的法律风险。特别是在担保人的责任判定方面，需要严格遵循相关法律法规，并结合具体案例情况进行审慎判断。金融机构在实务操作中，应强化内部管理，通过合同条款和尽职调查等方式，最大限度地规避可能的法律争议。

随着金融创新的不断推进，“借新还旧”模式的应用场景也将更加多样化。在此背景下，准确理解和适用担保人“知道或应当知道”的判定标准，不仅是防范法律风险的关键，更是确保项目融资可持续发展的基础保障。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）