代持私募基金协议书|项目融法律风险与防范策略

随着我国金融市场的发展和资本运作的日益频繁，私募基金作为一种重要的投资工具，在企业融资和个人理财中扮演着越来越重要的角色。在实际操作过程中，由于多种原因，部分投资者可能无法直接以自身名义参与私募基金份额的认购或受让。“代持”这一现象应运而生，即由第三方名义持有基金份额，而实际收益归属于实际投资者。这种模式下，代持私募基金协议书便成为保障各方权益、明确双方权利义务的重要法律文件。

从项目融资领域的专业视角出发，深入分析代持私募基金协议书的内涵、作用，并探讨其在实践中的应用风险及防范策略。

代持私募基金协议书|项目融法律风险与防范策略 图1

何谓“代持私募基金”及其常见情形

“代持私募基金”，是指实际投资者（下称“委托人”）通过与名义持有者（下称“代持人”）签订协议，约定由后者以自身名义认购或受让私募基金份额，而实际投资收益归属于前者的一种法律关系。这种模式在实践中较为常见，原因包括以下几点：

1. 资金流动性需求：部分投资者可能出于资金周转考虑，暂时无法长期持有基金份额。

2. 规避特定限制：些投资者因资质、合规要求或其他原因，不便直接参与私募基金投资。

3. 税务筹划：通过代持方式优化税务负担。

4. 隐私保护：避免公开披露自身财务信息。

在项目融资领域，代持关系可能出现在以下几种情形中：

- 委托人因企业资排需要，委托关联方或第三方代持基金份额；

- 私募基金管理人为解决募集难题，接受特定投资者的“垫资”需求；

- 实际控制人通过代持方式实现隐名持股。

代持私募基金协议书的核心条款解析

作为约定双方权利义务的重要载体，代持私募基金协议书的内容必须严谨周密，以确保法律效力并防范潜在风险。以下是协议书中常见的核心条款：

1. 代持关系的确认

协议应明确双方为“代持”关系，即代持人仅为基金份额的名义持有人，实际受益人为委托人。

2. 代持份额及比例

明确约定代持的具体基金份额、比例或金额，并附有双方签署的确认文件。

3. 投资收益归属

协议应详细规定基金运作期间的所有收益（包括本金孳息、分红、退出价款等）均归属于委托人，不得由代持人擅自处分。

4. 代持人的义务与限制

代持人需承诺：未经委托人书面授权，不得以任何方式处分基金份额；在基金运作中保持适当谨慎，并及时向委托人报告重大事项。

5. 告知与配合义务

委托人需保证其资金来源合法合规，并在必要时协助代持人完成相关信息披露或监管报备工作。

6. 费用承担及利益分配

明确双方在代持过程中涉及的各项费用（如管理费、托管费等）的承担方式，防止因费用问题引发争议。

7. 争议解决机制

约定发生争议时的解决途径（如协商、调解、仲裁或诉讼），并明确管辖法院。

8. 保密条款

双方需承诺对协议内容及相关商业信息予以保密，未经对方书面同意不得向第三方披露。

代持私募基金协议书|项目融法律风险与防范策略 图2

“代持私募基金”潜在法律风险及防范措施

尽管代持模式在项目融具有一定的灵活性和便利性，但其本质上仍存在诸多法律风险。以下从实际操作中提炼出的主要风险点，并提出相应的防范建议：

1. 股权归属争议

- 风险：若代持人擅自处分基金份额或声称享有收益权，可能导致委托人权益受损。

- 防范措施：协议书中应明确约定“代持”性质，并要求代持人在签署文件时提供相关声明（如放弃所有权的申明）。

2. 利益输送与道德风险

- 风险：代持人可能利用其名义持有身份，进行不当利益输送或损害委托人权益。

- 防范措施：在协议中设定严格的约束机制，并要求代持人提供相应担保（如履约保证金、第三方保证函）。

3. 合规性问题

- 风险：部分代持行为可能违反金融监管规定，甚至构成“利益输送”或“虚假出资”的法律瑕疵。

- 防范措施：在协议签署前，建议双方共同聘请专业律师团队对相关法律风险进行评估，并确保代持关系不违背相关法律法规。

4. 信息披露与税务风险

- 风险：若代持关系未如实披露，可能引发税务部门关注或监管机构调查。

- 防范措施：在合法合规的前提下，尽量简化代持结构；必要时可寻求专业税务顾问的帮助。

实际案例分析及经验启示

国内已发生多起因代持私募基金引发的诉讼纠纷案件。在知名PE机构的实际控制人涉嫌“资金挪用”事件中，部分投资者因未签订明确的代持协议而蒙受损失。通过这些案例可以看出：

- 代持关系的合法性及可执行性高度依赖于书面协议的具体内容。

- 协议签署前的法律尽职调查必不可少。

经验启示包括：

1. 聘请专业团队

在签署代持协议前，建议双方共同委托专业律师团队参与谈判和文件起工作，以确保协议内容合法合规。

2. 强化履约保障措施

通过设立违约金、保证人等形式，强化代持人的履约意识。

3. 做好风险预案

制定应对潜在争议的应急预案，并在必要时寻求监管机构的帮助。

代持私募基金协议书作为项目融资活动中的一项重要法律工具，在优化资金配置和满足特定需求方面发挥了积极作用。其灵活性也伴随着较高的法律风险。在实际操作中，各方必须严格遵守法律法规，确保协议内容合法合规，并通过专业团队的协助最大限度地降低潜在风险。

随着我国金融监管政策的不断完善和市场参与者的日益成熟，代持私募基金模式有望在更加规范化的轨道上发展，为企业的融资需求和个人投资理财提供更多可能性。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）