在中国境内未设立机构担保|跨境项目融资中的法律挑战与应对策略

在全球经济一体化的大背景下，跨境项目融资日益频繁。中国作为全球第二大经济体，吸引了大量境外投资者和金融机构参与国内基础设施、能源、科技等领域的项目建设。在跨境项目融资中，一个常见的法律问题是“在中国境内未设立机构的跨境担保”。这类情况在实际操作中面临着复杂的法律环境和技术挑战，需要专业的法律分析和妥善的解决方案。

从项目融资的角度出发，系统阐述在中国境内未设立机构的担保问题，并结合最新法律法规和司法实践，提出可行的操作建议。文章旨在为企业法务、项目融资从业者提供参考，帮助其更好地应对跨境担保中的法律风险。

在中国境内未设立机构的担保是什么？

在中国境内未设立机构的跨境担保，是指境外主体（包括企业、个人、金融机构等）在没有在中国境内设立法人机构或分支结构的情况下，为在中国境内进行的投资、贷款或其他融资活动提供的一种担保安排。这类担保方式通常用于下列情形：

在中国境内未设立机构担保|跨境项目融资中的法律挑战与应对策略 图1

1. 外商直接投资：外国投资者未在中国境内设立实体，但通过特殊目的公司（SPV）架构对中国境内的项目公司提供股权质押或股东贷款。

2. 跨境贷款：境外银行或非银行金融机构向中国境内企业提供融资支持时，要求借款企业的境外关联方提供担保。

3. 债券发行：境外发行人在中国境内发行熊猫债或其他债务工具时，由其境外母公司或关联方提供增信措施。

由于这些境外主体未在中国境内设立机构，因此无法直接按照《中华人民共和国担保法》及配套法规的要求，在中国境内履行传统的担保程序。这类安排也需要符合中国的外汇管理、跨境投资和反洗钱等相关法律规定。

在中国境内未设立机构的担保方式

在实践中，境外主体可以通过以下方式进行跨境担保：

1. 动产质押

对于境内企业与境外关联方之间的融资活动，双方可以约定将位于境内的动产（如存货、机器设备等）作为质押物。这种做法的优势在于操作简便，且符合中国相关法律法规对动产质押的规定。

典型案例：某贸易公司与中国境内A公司签订国际贸易合同，为确保A公司能够按时履行交货义务，公司要求其提供位于境内的库存货物作为质押担保。

2. 股权质押

对于未在境内设立机构的境外股东来说，可以通过对其持有境内目标公司的股权进行质押，为相关融资活动提供增信支持。这种做法通常用于外商直接投资和并购交易中。

典型案例：美国某科技公司计划通过其全资子公司在华开展业务，但由于战略调整，母公司将在中国境内的项目公司股权质押给境内外资银行，以获得流动资金贷款。

3. 第三方信用担保

对于境外主体而言，在未设立境内机构的情况下，可以寻求第三方担保公司或保险公司提供连带责任保证。这种安排常见于国际工程项目融资和设备采购融资中。

典型案例：某德国工程公司在参与中国境内高速公路建设项目时，由其在欧盟的母公司作为担保人，为其在中国境内的合同履行提供连带责任保证。

4. 反向保理

对于境外供应商来说，在没有设立境内机构的前提下，可以通过反向保理的方式为境内客户提供融资支持。这种方式下，境外公司通常需要通过其境内外部银行渠道间接参与。

典型案例：某新加坡物流公司与中国境内的制造业企业签订长期运输合同，要求后者将应收账款转让给该公司的关联银行，并由公司提供跨境担保支持。

法律风险与合规要点

尽管上述方式为未在中国境内设立机构的境外主体提供了多种融资和担保选择，但在实际操作中也需要特别注意以下几点：

1. 合规性审查

所有跨境担保活动都必须符合中国的外汇管理政策。根据《外汇管理局关于规范跨境证券类交易外汇管理有关问题的通知》等规定，在办理内保外贷或类似的跨境担保业务时，应当进行真实性审核和风险评估。

典型案例：某公司与中国境内B公司签订协议，约定以公司的应收账款作为质押担保。但在实际操作中，发现该应收账款涉及关联交易且未经商务部批准，导致整个交易面临合规性问题，最终被迫终止。

2. 登记与备案

根据《中华人民共和国物权法》和相关司法解释，在中国境内设立的动产质押或权利质押应当在相关部门办理登记手续。对于跨境担保情形下的登记流程，双方当事人需要特别注意以下细节：

动产质押登记：向中国人民银行征信中心或其分支机构办理应收账款质押登记。

股权质押登记：向公司所在地工商行政管理部门办理质押登记。

保证合同备案：外商投资企业和中资企业应当分别在商务部和外汇管理局指定的平台进行报告。

3. 跨境法律适用

由于跨境担保涉及不同法域的法律冲突问题，在选择适用法律时需要特别谨慎。通常情况下，可以按照以下原则处理：

如果有关各方都同意适用中国法律，则应当优先遵循《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国担保法》的相关规定。

如果境外主体所在的司法管辖区有更优惠或宽松的法律环境，则应通过专业律师团队进行评估，在确保不违反中国法律的前提下寻求最优解决方案。

在中国境内未设立机构担保|跨境项目融资中的法律挑战与应对策略 图2

4. 操作风险防范

未设立境内机构的跨境担保由于涉及多方利益关系，往往面临较高的操作风险。建议相关方采取以下措施：

建立健全的内部风控体系。

确保所有交易文件均经过专业律师审核。

在必要时引入独立的第三方托管机构，确保资金流动的安全性。

未来趋势

随着中国金融市场对外开放程度的不断提高，境外投资者在华开展项目融资活动将面临更多的机会和挑战。预计未来的跨境担保业务将呈现以下发展趋势：

1. 多样化担保方式：除了传统的质押和保证方式外，还将有更多的创新担保工具被引入。

2. 区块链技术应用：

区块链技术可以在跨境担保领域发挥重要作用，通过智能合约实现自动化的担保管理。

区块链的去中心化特性还可以提高交易透明度，并降低操作风险。

典型案例：某新加坡金融科技公司与中国境内的P2P平台达成合作，利用区块链技术建立了一个跨国界的信用评估和担保管理系统，显着提高了融资效率。

3. 政策法规趋严：

随着中国金融监管力度的加强，预计跨境担保业务将面临更为严格的合规要求。

相关部门可能出台新的管理办法，对跨境担保涉及的资金流动、信息披露等问题做出明确规定。

在中国境内未设立机构的跨境担保是当前项目融资领域的一个重要课题。随着中国金融市场对外开放程度的不断提高，相关法律和实务问题将变得越来越复杂。只有通过系统的法律分析和专业的操作实践相结合，才能有效应对这些挑战。

从业者不仅需要熟悉中国的法律法规，还要密切关注国际金融市场的发展趋势，并积极采用新技术手段提升管理水平。只有这样，才能在跨境项目融资中立于不败之地，实现可持续发展。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）